黑龙江陈山律师事务所 关于大庆市A食材公司拆迁房屋补偿分配方案的 法律意见书

黑龙江陈山律师事务所

关于大庆市A食材公司拆迁

房屋补偿分配方案的

法  律  意  见  书

[201*]黑省陈山律所法书字第***号

黑龙江陈山律师事务所

关于大庆市A食材公司拆迁房屋补偿分配方案的

法律意见书

[201*]黑省陈山律所法书字第***号

致大庆A食材公司：

黑龙江陈山律师事务所接受大庆A食材公司全体在职职工的委托，指派陈山律师，就大庆A食材公司拆迁补偿款分配方案一事，因原方案存在诸多不合理、甚*有违法之处，全体在职职工均不能接受原始方案，故依据**有关法律、法规，提出新的分配方案如下。

拆迁补偿的资产概况。

大庆市A食材公司经济性质为国有独资。19**年**月25日大庆市A食材公司无偿将名下房产划转到国有企业大庆市庆商A食材食材经销公司，后该大庆市庆商A食材食材经销公司名称变更为大庆市A食材公司。

19**年1月24日股份合作制企业大庆A**公司成立。199*年**月**日大庆市**大庆市**系统企业产权制度改革领导小组“关于《大庆A食材公司组建股份合作制企业的实施方案》的批复”中批示，成立大庆A食材公[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

司，全员持股，全员接收大庆市A食材公司的职工，大庆市A食材公司固定资产255.9万元由新组建企业管理，房屋出租后所得租金用于企业离退休职工、遗属的取暖费和生活费。

2000年4月***日大庆A食材公司申请变更房产登记，将一直管理的国有企业大庆市A食材公司的房产登记为私营企业大庆A食材公司名下。

企业改制和资产流转中的问题：

1、房屋产权性质应为国有。

大庆市A食材公司经营管理的房产一直为国有，其名下的全部房产于1996年8月25日直接无偿划拨给另一家国企大庆市A食材公司。1997年12月30日经大庆市**批复给私营企业大庆A食材公司管理和使用。根据《中华人民共和国企业国有资产法》规定该房产为国有资产属于**所有。

2、产权变更可能涉嫌违法。

国有企业大庆市A食材公司申请将房屋产权变更到私营企业大庆A食材公司名下可能涉嫌违法。其申请的依据是1997年12月30日大庆市**大庆市商贸系统企业产权制度改革领导小组“关于《大庆A食材公司组建股份合作制企业的实施方案》的批复，而该批复的内容是大庆A食材公司仅是代为管理和出租该房产。并没有无偿划转*私营企业名下的批示。

3、关于B某抵押协议书涉嫌违法侵占企业资产。

大庆市A食材公司与B某的债务，为1996年发生的债务。1997年7月大庆市A食材公司破产后所有债务已全部核销，该企业注销后其法人资质已经不存在。B某怎么能在2010年又通过诉讼恢复该债权呢，此举涉[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

嫌恶意侵占企业的补偿款。

另外，面积造假。B某为实现其债权通过起诉，在诉讼中通过被告配合原告陈述的办法，将调拨大厅的面积变成3251.12平米，从而取得了1099万元的赔偿款。而调拨大厅的面积有公证处公证的对工商银行抵押担保协议、房产局的档案、工商局的登记材料都证明调拨大厅的面积仅有1016平米。仅此一项使得企业补偿款被恶意侵占流失千万元左右。

关于本次分配的性质

本次分配实质就是解散清算。大庆A食材公司已多年未年检，虽未被注销，但是也早就没有实际办事机构和组织。此次结算完毕之后，大庆A食材公司客观上将不存在。

解散清算依法应当先清偿拖欠职工多年的各种债务，包括职工自己垫付的社会保险，还有多年未领取的**工资，及终止劳动合同经济补偿等等。

因为该款项是针对企业房产的补偿，并非是由设立人出资而来，也并非企业经营所得，所以清偿债务之后的款项与股份无关，应当是企业全体职工分配。

海天庆城律师所的分配方案：

一、自建房款1500000元；

二、股份款1500000元；

三、律师费顾问费是230000元和30000元；

四、职工分配方案：

1、对1997年之前退休的男职工支付热费每年为5000元标准，自2010年计算到每个男职工90岁为止；

2、对1997年之前退休的女职工每人2万元；

3、遗属每人都有，但是不知道是什么标准计算而来的；

4、1997年后退休的股东按照年费3780元的标准，按照每人工龄计算。年费3780元标准乘以每人的工龄数；

5、1997年之后退休职工每人10.5万元做基数，病退人员再加上自2000年起*60岁的**保险（女病退职工计算到50岁）；

6、1997年之后未退休的职工股东同样按照年费3780元的标准，按照每人工龄计算。年费3780元标准乘以每人的工龄数，再加上自2000年起*60岁的社会保险（女职工计算到50岁）；

7、还有一块是离退休老干部和病故人员发放款；

该分配方案存在的问题。

1、对分配方案的有表决权的人员应该是1997年之后新企业即大庆A食材公司的员工人数，共139人。而1997年之前退休的人员、和遗属与新企业[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

没有**法律关系，把这些不相干的人计算到有表决通过权的人数里面不合法。所谓的2/3人员“签字通过”是拼凑的人数。

2、自建房款的1500000元从何而来，没有证据。应公开并依据评估报告参与分割补偿款。

3、股份款的1500000元没有依据和标准，是人为的定出来的。该房屋补偿款来源于之前的国有资产，与新企业投资股份比例，和后期经营**没有关系。

4、关于1997年之前退休的职工，在大庆A食材公司成立之前便已经退休，与新企业没有法律关系，其无权参与分配。但我们不反对对其适当赠予。

5、对于97年之后的新企业全员接收的全部职工，企业应当先偿还以前的债务，再平均分配，或考虑其他分配方案。不应以随意定的基数外加支付未发生的将来保险来代替，因为尚未发生的债务是根本不可预见的。

本律师事务所关于分配方案的意见。

若本次分配的财产归企业所有，则应：

1、首先偿还企业对所有职工的债务，包括职工自己缴纳的社会保险，还有多年来每月应当支付职工的**工资标准，以及未退休职工在解散清算后终结劳动关系的经济补偿金及安置费。

2、关于剩余款项，因房产并非职工出资形成，而是由所有职工原来的企业直接转化而来，与大庆A食材公司的注册资本、和股东的股份**无关。不应按照股份进行分配，应该是全体职工均等分配。

3、清算账目应当公开，之前企业多年的租金和车库补偿款，以及04年拆迁补偿59万元，本次拆迁残值50万进账走向均应向全体职工公开。

本法律意见书的相关证据和法律依据。

1、相关书证。

（1）大庆市A食材公司工伤档案全档；

（2）、大庆市A食材公司工商档案全档；

（3）、大庆[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

A食材公司工伤档案全档；

（4）、大庆市A食材公司破产法院全案卷档；

（5）、B某起诉大庆A食材公司的案卷；

（6）、大庆房产局房屋变更档案。

2、本意见书相关法律依据。

（1）、**经济体制改革委员会1997年8月7日《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》；

（2）、关于劳动就业服务企业实行股份合作制试点工作的通知；

（3）、劳动部1998年1月26日《关于企业实施股份制和股份合作制改造中履行劳动合同问题的通知》劳部发(1998)34号；

（4）、黑龙江省人民**办公厅1998年6月5日《黑龙江省股份合作制企业暂行办法》黑政办发(1998)26号；

（5）、黑龙江省人民**办公厅1998年03月12日《关于乡镇企业实行股份合作制的推进意见》；

（6）、《黑龙江省人民**办公厅转发省乡企局关于乡镇企业实行股份合作制推进意见的通知》黑政办发(1998)12号；

（7）、《劳动就业服务企业实行股份合作制规定》；

（8）、轻工业部1993年3月1日《轻工集体企业股份合作制试行办法》；

（9）、**人民代表大会常务委员会2009年5月1日《中华人民共和国企业国有资产法》；

（10）、《中华人民共和国公司法》**人民法院关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释；

（11）、**人[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

民法院1995.12.25法发(1995)23号**人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）；

（12）、**人民法院2008.05.19**人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）法释（2008）6号；

（13）、**人民法院2011.02.16**人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）法释〔2011〕3号；

在资产流转和补偿款分配过程中，若处置不当、不规范的相关的法律风险。

我国刑法对涉及国有资产的犯罪的直接规定共四十一条，五十四个罪名，这些规定一般直接针对**工作人员或对公共财产的犯罪，如贪污贿赂罪、渎职罪等等。另外，对涉及国有资产的犯罪较为直接的规定共三十一条，三十二个罪名，这些规定一般对侵犯公私财物的行为做统一的惩处。对涉及国有资产的犯罪的间接规定共三十条，四十五个罪名，主要的有：

1、私分国有资产罪。国有企业以单位名义将国有资产转移*私营企业名下，与该私营企业各股东私分，所涉金额**，已涉嫌构成私分国有资产罪。

2、滥用职权造成破产、严重损失罪。国有企业工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的国有资产处置权限，滥用职权，致使国[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

家利益遭受重大损失，已经涉嫌构成此罪。

3、玩忽职守造成破产、严重损失罪。国有企业的工作人员，由于严重不负责任，将国有资产划*私营企业名下，造成国有企业严重损失，涉嫌玩忽职守造成破产、严重损失罪。

4、贪污罪。国有企业，其工作人员利用职务上的便利，采取侵吞、窃取、骗取等他手段将国有资产，转移并占有*股份制企业名下，致使**和人民利益遭受**损失，涉嫌贪污罪。

4、滥用职权罪。国有企业管理人员故意逾越职权，通过诉讼司法程序或其他方式将国有资产无偿划转*股份制企业，即私营企业名下，致使**利益造成严重损害的。

本律师事务所的声明与保留条款。

1、未经本律师事务所及经办律师书面许可，本法律意见书不得向**第三人出示，并不得作为证据使用；

2、本律师事务所接受咨询后，围绕着国有房产的转移过程进行了大量的调查取证工作。走访调查了工商局、房屋管理局、土地局、法院等等机构，调查了包括大庆市A食材公司、大庆市A食材公司、大庆A食材公司等等单位包括工商、房产、和土地以及所有大额债务纠纷的诉讼档案。均未能够发现房产由国有企业大庆市A食材公司变更*私营企业大庆A食材公司直接依据。本律师事务所所出具的意见，以房产合法归大庆A食材公司为前提。

**、其他需要说明的问题

在当事人协商分配方案的过程中，若能明确确定国有资产有被侵吞的事实或**人员涉嫌违法，保留向大庆市检察院报案、并向大庆市人民政[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com，请关注官微（手机）13304590183]

府、大庆市国资委反应国有资产流失的问题。

若有其他人员参与上述情况则也保留向大庆市**局报案和向**媒体披露和通过博客，论坛、网络视频等等网络媒体自行披露的权利。

原创制作单位:黑龙江陈山律师事务所

原创制作人：陈山律师